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侵權(quán)手段：簽訂臨時協(xié)議規(guī)避勞動關(guān)系

案例1

王乃峰在龍?zhí)┴涍\有限公司從事商品車駕送工作，負責將商品車從北京送往全國各地。一次，在提車時發(fā)生交通事故，王乃峰受重傷。

在援助律師的指導下，他提起了工傷認定申請。在確認勞動關(guān)系的仲裁時，仲裁委認為該行業(yè)零散用工、靈活用工普遍存在，因而認定王乃峰與公司之間存在雇傭關(guān)系，而非勞動關(guān)系，故駁回其申請。

案例2

夏玉海在某物業(yè)管理公司負責的小區(qū)打掃衛(wèi)生，由于下雨路滑，不慎摔倒，受傷后物業(yè)公司支付了2000元后就不再過問。

夏玉海申請了工傷認定，但物業(yè)公司以雙方是勞務關(guān)系而不是勞動關(guān)系為由提起了行政復議。行政復議維持了工傷認定，單位不服又提起訴訟，經(jīng)一審和二審審理，均維持了工傷認定。

案例3

許正玉與某高速公路養(yǎng)護公司簽訂了“雇傭臨時工養(yǎng)護協(xié)議”，許正玉主要是為工作范圍內(nèi)的高速公路清掃垃圾。

由于與許正玉同上班的本家嫂子因工死亡，許正玉和家人辦理喪事三天，公司就以其曠工為由辭退，并認為雙方是雇傭關(guān)系，不存在經(jīng)濟補償問題。

案例4

劉冬梅在泰格信息咨詢公司從事項目調(diào)查工作，其工資是根據(jù)調(diào)查項目的多少來發(fā)。由于公司拖欠其18624元工資，劉冬梅申請仲裁，仲裁委以超過時效為由不予受理，劉冬梅遂起訴到法院。

在庭審時，公司聲稱雙方是勞務關(guān)系，不是勞動關(guān)系。盡管代理律師提出了勞動關(guān)系存在的證明，包括劉冬梅在做項目前接受公司培訓以及工資的支付情況。但法院最后還是認為雙方存在的是勞務關(guān)系。

通過對代理的大量案例的分析和總結(jié)，致誠律師事務所律師就勞動關(guān)系與勞務關(guān)系之間的聯(lián)系和區(qū)別做出了總結(jié)。律師們認為，一方面，勞動關(guān)系與勞務關(guān)系、雇傭關(guān)系確實有很多相似之處：勞動者一方都以自己的勞動換取報酬。另一方面，由于勞動關(guān)系受到勞動法律規(guī)范的特別保護，勞動者享有的權(quán)利相對于勞務雇傭關(guān)系中勞務提供者來說要更多、更周密。

比如，勞動者被拖欠工資的，不僅可以要求單位支付工資，還有權(quán)要求其支付拖欠工資的經(jīng)濟補償金；而勞務雇傭關(guān)系中，拖欠勞務費只能要求對方支付拖欠期間的利息。一旦建立勞動關(guān)系，沒有法定理由，用人單位不得解除；而勞務雇傭關(guān)系中，合同屆滿或者工作事項完成后，雙方關(guān)系也結(jié)束了。

此外，勞動者在工作期間發(fā)生事故的屬于工傷，可依法申領(lǐng)工傷保險待遇，如果單位沒有參加工傷保險，不論勞動者是否有過錯，單位都必須承擔全部責任；而勞務雇傭關(guān)系中，提供勞務的一方發(fā)生事故的，另一方只在自己有過錯的范圍內(nèi)承擔責任。正是由于這種特殊保護，使用人單位在發(fā)生糾紛后，極力否認與勞動者之間存在勞動關(guān)系。

律師建議：是否存勞動關(guān)系要從本質(zhì)判斷

律師認為，要正確認識勞動關(guān)系和勞務關(guān)系的關(guān)系，確定雙方是否存在勞動關(guān)系，就要從勞動關(guān)系的本質(zhì)特征來進行判斷。根據(jù)原勞動和社會保障部發(fā)布的《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號）的規(guī)定，符合下列三個條件的，就應當確認雙方存在勞動關(guān)系：1、用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；2、用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；3、勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。

根據(jù)上述標準判斷，在王乃峰案件中，仲裁員不就其個案的情況進行具體分析，卻用所謂“行業(yè)的普遍現(xiàn)象”來作為裁判依據(jù)，顯然是不適當?shù)摹ＴS正玉雖然與高速公路養(yǎng)護公司簽訂了《雇傭臨時工養(yǎng)護協(xié)議》。但是，根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系”，勞動者與單位之間是哪種關(guān)系，并不取決于雙方簽訂的協(xié)議是什么名稱，而是事實上雙方的行為特征符合哪種關(guān)系的特點。