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勞動(dòng)合同法末位淘汰新審視
資訊 > 熱門 > 正文 894 2012-05-01 16:10:22

《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后,一度熱興的末位淘汰制受到質(zhì)疑。新華社報(bào)道說,國家勞動(dòng)和社會(huì)保障部官員最近在深圳表示:以往有些單位和企業(yè)采用的末位淘汰制是沒有法律依據(jù)的,《勞動(dòng)合同法》中企業(yè)解除勞動(dòng)合同的情形...

《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后,一度熱興的“末位淘汰制”受到質(zhì)疑。新華社報(bào)道說,國家勞動(dòng)和社會(huì)保障部官員最近在深圳表示:以往有些單位和企業(yè)采用的“末位淘汰制”是沒有法律依據(jù)的,《勞動(dòng)合同法》中企業(yè)解除勞動(dòng)合同的情形中沒有包括“末位淘汰制”。

  那么,這是否意味著“末位淘汰制”不宜再實(shí)行了呢?


  常起爭議的淘汰制


  “末位淘汰制”是指企業(yè)根據(jù)本單位的總體目標(biāo)和具體目標(biāo),結(jié)合各個(gè)崗位的實(shí)際情況,設(shè)立一定的績效考核指標(biāo)體系,并以此為標(biāo)準(zhǔn)對員工進(jìn)行考核,再根據(jù)考核結(jié)果對得分靠后的員工進(jìn)行淘汰的一種管理制度。


  此制度舶來于美國一些公司,于上世紀(jì)90年代被我國一些企業(yè)采用,之后還被廣泛運(yùn)用于行政事業(yè)單位和處理某些非勞動(dòng)關(guān)系的事情。“末位淘汰制”在績效考評和處理勞動(dòng)關(guān)系上,有著多種“版本”。有的只是據(jù)此將居于末位者作薪酬或崗位調(diào)整;有的則將此作為企業(yè)與員工終止勞動(dòng)合同的依據(jù)。如國內(nèi)某電腦集團(tuán)每半年據(jù)此將5%的末位員工淘汰,只要業(yè)績考核成績排在最后5%范圍內(nèi)的,不管其勞動(dòng)合同是否到期,都毫不留情地予以解除。


  這樣的淘汰制不斷引起爭議。肯定者認(rèn)為,這有利于讓員工展開競爭,調(diào)動(dòng)員工的積極性,克服效率低下的不良狀態(tài)。否定者認(rèn)為,如此“末位淘汰制”不符合人本管理理念,容易造成員工心理負(fù)擔(dān)過重、同事關(guān)系緊張等;而且,人的工作狀態(tài)有起有伏屬于正,F(xiàn)象,有時(shí)一個(gè)階段內(nèi)業(yè)績不佳,未必反映其實(shí)際能力和潛力不行,故而遭到淘汰未必公正,不利于勞動(dòng)者合法權(quán)益的保護(hù)。


  應(yīng)當(dāng)說,以績效考核為依據(jù)的“末位淘汰制”,客觀上確實(shí)可以起到激人不甘落后的作用;有時(shí)淘汰掉的也確實(shí)是一些難以勝任工作的員工。但從現(xiàn)實(shí)看,近年據(jù)此淘汰的勞動(dòng)者和單位發(fā)生爭議的案件越來越多。據(jù)國家勞動(dòng)和社會(huì)保障部披露,我國勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)和法院審理的勞動(dòng)爭議案件每年遞增約20%,而其中就包括諸多“末位淘汰”的案件?磥恚匦聦徱暫鸵(guī)范這種“末位淘汰制”,已確實(shí)大有必要。


  關(guān)鍵在規(guī)范


  筆者認(rèn)為,“末位淘汰制”如果只是作為單位內(nèi)部的一種績效管理制度,本身并無多大問題,但必須依法加以規(guī)范。


  規(guī)范之一,內(nèi)容設(shè)計(jì)應(yīng)合理合法。單位內(nèi)部管理制度的制訂,無論是體現(xiàn)單位意志還是員工意志抑或雙方共同意志,應(yīng)該與國家法律法規(guī)相吻合。比如,“末位淘汰制”的“末位”標(biāo)準(zhǔn),就應(yīng)當(dāng)有底線,這個(gè)底線就是單位與員工共同協(xié)商制訂的最低任務(wù)指標(biāo)。如果沒有這樣的底線規(guī)定,那就永遠(yuǎn)都有進(jìn)入“末位淘汰”的人。再如,對處于“末位”的人是否淘汰出原崗位或降低原薪酬,也應(yīng)看其是否確實(shí)不能勝任原崗位工作。


  規(guī)范之二,建立此制度的程序應(yīng)當(dāng)?shù)轿。如,必須有員工的共同參與,因?yàn)檫@畢竟是關(guān)系到全單位勞動(dòng)者切身利益的制度,沒有員工的參與就難有公平可言。再者,形成的制度文本應(yīng)當(dāng)經(jīng)過公示程序,廣泛聽取員工意見,盡可能得到大家認(rèn)可;最后,則應(yīng)在職代會(huì)上討論并通過。只有這樣,才能讓員工信服并且遵循。


  規(guī)范之三,末位淘汰不能與有效的勞動(dòng)合同發(fā)生抵觸。勞動(dòng)合同是用人單位與勞動(dòng)者之間明確權(quán)利義務(wù)的協(xié)議,是雙方對彼此在隨后的勞動(dòng)過程中如何使用勞動(dòng)力以及勞動(dòng)力支出的約定。這屬于法律調(diào)整的范疇。“末位淘汰制”作為“家規(guī)”,要合乎法律的要求。“末位淘汰”不能納入到單位與員工解除勞動(dòng)合同的情形之中,因?yàn)椤秳趧?dòng)合同法》沒有列入這一項(xiàng)。“末位淘汰制”盡管會(huì)給員工穩(wěn)定從業(yè)等帶來一些壓力,但它有利于形成你追我趕的局面,有利于為單位帶來活力,所以,我覺得只要加以規(guī)范,仍是一種可行的制度。


 法眼看是非


  “末位淘汰制”的屬性應(yīng)是單位內(nèi)部的一種管理制度。但近年來,有些企業(yè)將此寫入與員工簽訂的勞動(dòng)合同中,并作為企業(yè)與員工終止勞動(dòng)合同的“約定”條文,這就涉及到法律問題了。


  以法眼看,這在兩個(gè)層面上缺乏法律依據(jù)。一是現(xiàn)行的《勞動(dòng)合同法》,已沒有“雙方當(dāng)事人可約定勞動(dòng)合同的終止條件”這一款。用人單位終止勞動(dòng)合同,只能依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四章列舉的情形,而列舉的情形中并沒有“末位淘汰”這一項(xiàng)。二是由最高人民法院出臺的《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》規(guī)定:“勞動(dòng)合同的效力優(yōu)先于單位制定的內(nèi)部規(guī)章。”這意味著,當(dāng)一個(gè)員工簽訂了勞動(dòng)合同,如果沒有法律規(guī)定的可以終止合同的情形發(fā)生,那么,單位就無權(quán)以“末位淘汰”的自行規(guī)定為由,單方面解除員工的勞動(dòng)合同。


  現(xiàn)行的《勞動(dòng)合同法》第四章有一款規(guī)定:勞動(dòng)者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的,用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后,可以解除勞動(dòng)合同。


  按照此規(guī)定,如果確實(shí)是“不能勝任工作的”,可以依法解除勞動(dòng)合同。但“末位淘汰”的末位者,未必就是確實(shí)不能勝任工作的。操作中不宜將“考核末位”與“不能勝任”兩個(gè)概念劃等號,因?yàn)檫@二者雖有聯(lián)系但畢竟不是一碼事。比方說,50個(gè)人參與考核,結(jié)果大家都超過了及格標(biāo)準(zhǔn),這就表明即便是“末位”也是勝任工作的。所以,以“考核末位”來確定是否勝任工作,來確定淘汰者并解除勞動(dòng)合同,既不夠科學(xué)也不符合相關(guān)法律的精神。


  中華全國總工會(huì)法律工作部副部長謝良敏日前在解讀這一問題時(shí)指出:能否勝任工作應(yīng)該以能否完成企業(yè)規(guī)定的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù),當(dāng)然這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是企業(yè)與勞動(dòng)者共同商討制訂出來的,不能是企業(yè)說了算,把標(biāo)準(zhǔn)制訂得高高的,故意讓員工達(dá)不到。筆者認(rèn)為,若以這樣的原則來確定是否勝任工作的標(biāo)準(zhǔn)并考核員工,再據(jù)考核結(jié)果來依法確定是否解除員工的勞動(dòng)合同,才是比較科學(xué)和穩(wěn)妥的。

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